Cuando los padres se encuentren separados, la tenencia de los menores se deberá determinar en común acuerdo entre ellos, pero tomando siempre en cuenta la opinión de los menores.
Como casi nunca se llega a un acuerdo, lo que se hace es dejar que el Juez decida cual de los padres es el que debe ejercer la tenencia del menor.
Cas. Nº 1738-2000- Callao. (El Peruano)
“La tenencia es una institución que tiene por finalidad poner al menor bajo el cuidado de uno de los padres al encontrarse estos separados de hecho, en atención a consideraciones que le sean más favorables al menor y en busca del bienestar del menor, esto es, teniendo como norte el interés superior del niño, resultando claro que, en caso de negarse la tenencia a uno de los padres ella le corresponderá al otro.”
El juez podrá decidir lo siguiente en caso el padre y la madre no llegue a un acuerdo:
1.- El menor deberá permanecer con la persona (padre o madre) con quien se encontró viviendo durante más tiempo.
2.- El niño (a) que sea menor de 3 años deberá quedarse con la madre
3.- El padre o la madre que no obtenga la tenencia del menor tiene derecho a que se le establezca un régimen de visitas.
Ahora bien, debemos saber que el Juez al momento de resolver sobre la tenencia escuchará la opinión del menor y tomará en cuenta la opinión del adolescente, ya que una de las manifestaciones del interés superior del niño implica el derecho que tiene el menor a ser oido, no significando esto que el Juez tenga que resolver necesariamente según lo considere el menor o adolescente, sino que también tendrá que tener en cuenta el interés superior del niño o adolescente.
Tenemos que tener en cuenta que la decisión del Juez con respecto a la tenencia del menor no es absoluta, ya que esta resolución puede ser modificada si la otra parte prueba que existen circunstancias que ameriten esta modificación. Las pruebas se realizan mediante una nueva acción que deberá interponer la otra parte después de transcurridos seis meses de la resolución originaria, con la excepción de interponerla antes si la integridad del menor se encuentra en riesgo.
Si por el bienestar del menor resultase necesaria la variación de la tenencia, el Juez con ayuda del equipo multidisciplinario verán la forma de realizarla sin causarle ningún tipo de daño ni trastorno al menor .
Si estuviese en peligro la integridad del menor, el Juez por decisión motivada ordenará que la variación de la tenencia se efectué de inmediato.
Exp. 3420-96, Lima
“Debe otorgarse la tenencia del menor a su madre si del examen psicológico se aprecia que éste se siente más cerca de la figura materna pero confundido respecto a la función de su padre en el contexto familiar, pues privarlo de ella le afectaría aún más su desarrollo integral”
Ahora, sobre la tenencia provisional del menor, esta se puede solicitar sólo por el padre o la madre siempre y cuando no tengan hijos bajo su custodia, y sea menor de tres años y si fuese el caso que su integridad física se encontrase en peligro entonces el Juez deberá resolver en un plazo no mayor de 24 horas.
En los demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe del Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal.
Se debe tener en cuenta que no procede la solicitud de tenencia provisional como medida cautelar fuera del proceso.
Exp. Nº 1108-98, Lima.
“no se puede obtener la tenencia y custodia a través de una medida cautelar, pues ello debe pedirse en vía de acción.”
Como casi nunca se llega a un acuerdo, lo que se hace es dejar que el Juez decida cual de los padres es el que debe ejercer la tenencia del menor.
Cas. Nº 1738-2000- Callao. (El Peruano)
“La tenencia es una institución que tiene por finalidad poner al menor bajo el cuidado de uno de los padres al encontrarse estos separados de hecho, en atención a consideraciones que le sean más favorables al menor y en busca del bienestar del menor, esto es, teniendo como norte el interés superior del niño, resultando claro que, en caso de negarse la tenencia a uno de los padres ella le corresponderá al otro.”
El juez podrá decidir lo siguiente en caso el padre y la madre no llegue a un acuerdo:
1.- El menor deberá permanecer con la persona (padre o madre) con quien se encontró viviendo durante más tiempo.
2.- El niño (a) que sea menor de 3 años deberá quedarse con la madre
3.- El padre o la madre que no obtenga la tenencia del menor tiene derecho a que se le establezca un régimen de visitas.
Ahora bien, debemos saber que el Juez al momento de resolver sobre la tenencia escuchará la opinión del menor y tomará en cuenta la opinión del adolescente, ya que una de las manifestaciones del interés superior del niño implica el derecho que tiene el menor a ser oido, no significando esto que el Juez tenga que resolver necesariamente según lo considere el menor o adolescente, sino que también tendrá que tener en cuenta el interés superior del niño o adolescente.
Tenemos que tener en cuenta que la decisión del Juez con respecto a la tenencia del menor no es absoluta, ya que esta resolución puede ser modificada si la otra parte prueba que existen circunstancias que ameriten esta modificación. Las pruebas se realizan mediante una nueva acción que deberá interponer la otra parte después de transcurridos seis meses de la resolución originaria, con la excepción de interponerla antes si la integridad del menor se encuentra en riesgo.
Si por el bienestar del menor resultase necesaria la variación de la tenencia, el Juez con ayuda del equipo multidisciplinario verán la forma de realizarla sin causarle ningún tipo de daño ni trastorno al menor .
Si estuviese en peligro la integridad del menor, el Juez por decisión motivada ordenará que la variación de la tenencia se efectué de inmediato.
Exp. 3420-96, Lima
“Debe otorgarse la tenencia del menor a su madre si del examen psicológico se aprecia que éste se siente más cerca de la figura materna pero confundido respecto a la función de su padre en el contexto familiar, pues privarlo de ella le afectaría aún más su desarrollo integral”
Ahora, sobre la tenencia provisional del menor, esta se puede solicitar sólo por el padre o la madre siempre y cuando no tengan hijos bajo su custodia, y sea menor de tres años y si fuese el caso que su integridad física se encontrase en peligro entonces el Juez deberá resolver en un plazo no mayor de 24 horas.
En los demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe del Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal.
Se debe tener en cuenta que no procede la solicitud de tenencia provisional como medida cautelar fuera del proceso.
Exp. Nº 1108-98, Lima.
“no se puede obtener la tenencia y custodia a través de una medida cautelar, pues ello debe pedirse en vía de acción.”
ÓRGANOS AUXILIARES
SOBRE EL EQUIPO MULTIDISCIPLINARIO
El equipo multidisciplinario se encuentra conformado por profesionales especializados en las áreas de derecho, trabajo social y psicología.
Cada Corte Superior de Justicia designará a los profesionales de cada área, los que ejercerán sus funciones en forma obligatoria en cada Juzgado que ejerza competencia en niños y adolescentes.
Atribuciones.-
Son atribuciones del Equipo Multidisciplinario:
a) Emitir los informes solicitados por el Juez o el Fiscal;
b) Hacer el seguimiento de las medidas y emitir dictamen técnico, para efectos de la evaluación correspondiente, así como las recomendaciones para la toma de las medidas pertinentes; y
c) otras que disponga nuestro Código.
Como podemos apreciar, el Equipo Multidisciplinario es el encargado de verificar si la información dada por las partes es cierta o mejor dicho se encargan de corroborar la información dada por estos y en todo caso es una ayuda para que los Jueces puedan resolver de manera justa los casos que se les presenta; son participes del proceso cuando lo solicita el Juez.
